• English
  • Español

Impuesto de sociedades - V0005-15 - 02/01/2015

Número de consulta: 
V0005-15
Español
DGT Organ: 
SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
Fecha salida: 
02/01/2015
Normativa: 
TRLIS / RD Legislativo 4/2004 ; art. 83, 90, 96.2 y DT 41ª
Descripción de hechos: 

La entidad consultante (X) y una tercera entidad (Y) son socios al 50% la entidad A, con el objeto de adquirir otras empresas del sector naval.En 2008, la entidad A adquiere la sociedad B (100%), con el fin de mejorar la actividad propia desarrollada por X e Y, a través de nuevos y mejores productos, así como la apertura de mercados, tanto nacionales como internacionales. La entidad A no financió la adquisición de B, por lo que no tiene gastos financieros.Posteriormente, la sociedad Y vende a X su participación en la sociedad A. Consecuentemente, la entidad consultante participa íntegramente en la sociedad A y a su vez ésta en B (100%).X se dedica a la habilitación y reparación de buques y B a la fabricación de sistemas de habilitación naval. La única actividad que tiene A es la mera tenencia de participaciones.Se plantean llevar a cabo una operación de fusión, en virtud de la cual, la entidad consultante absorbería a la entidad A.La operación se pretende realizar para alcanzar un grupo empresarial más ordenado, eficaz, eficiente, logrando principalmente un ahorro significativo de costes administrativos, y unificando las tres entidades existentes en la actualidad en dos únicas sociedades. Asimismo, se adecuará la estructura a la operativa llevada a cabo por el grupo, ofreciendo una imagen reforzada y mejorando igualmente la capacidad de negociación conjunta con entidades bancarias en mejores condiciones, potenciando la capacidad financiera de las sociedades resultantes de la fusión.La entidad A no cuenta con deducciones fiscales pendientes ni con bases imponibles negativas significativas (tan solo posee un importe residual derivados de los gastos de funcionamiento de la compañía).La entidad consultante, como consecuencia de la operación planteada, no tendría aprovechamiento fiscal alguno, ni generaría un fondo de comercio fiscalmente deducible

Cuestión planteada: 

Si procede la aplicación del régimen especial del capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, a la operación planteada. Y si los motivos alegados tienen la consideración de económicamente válidos a estos efectos.

Contestación completa: 

A efectos de responder a esta consulta se parte de la presunción de que la operación planteada se efectuará con anterioridad a la entrada en vigor de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades.

El capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (en adelante TRLIS), aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, regula el régimen fiscal especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

La operación de fusión por absorción de una sociedad íntegramente participada se encuentra definida en el artículo 83.1.c) del TRLIS en los siguientes términos:

“c) Una entidad transmite, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, el conjunto de su patrimonio social a la entidad que es titular de la totalidad de los valores representativos de su capital social”

En el ámbito mercantil, el artículo 49 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, en relación con los artículos 22 y siguientes del mismo texto legal, establecen el concepto y los requisitos de las operaciones de fusión por absorción de sociedad íntegramente participada por otra.

Por tanto, si la operación que se pretende realizar se efectúa en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009, y cumple los términos establecidos en el artículo 83.1 del TRLIS, dicha operación podría acogerse al régimen fiscal establecido en el capítulo VIII del título VII del TRLIS en las condiciones y requisitos exigidos en el mismo.

Por su parte, el artículo 96.2, párrafo primero, del TRLIS establece que “2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.”

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea aplicable dicho régimen en lugar del régimen general establecido para esas operaciones en el artículo 15 del TRLIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en la toma de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral.

Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.

De acuerdo con los datos aportados en el escrito de consulta, los motivos por los que se pretende realizar la operación de fusión, son alcanzar un grupo empresarial más ordenado, eficaz, eficiente, logrando principalmente un ahorro significativo de costes administrativos, y unificando las tres entidades existentes en la actualidad en dos únicas sociedades. Asimismo, se adecuará la estructura a la operativa llevada a cabo por el grupo, ofreciendo una imagen reforzada y mejorando igualmente la capacidad de negociación conjunta con entidades bancarias en mejores condiciones, potenciando la capacidad financiera de las sociedades resultantes de la fusión.

El hecho de que la sociedad absorbida tenga bases imponibles negativas pendientes de compensar, no invalida, por sí mismo, la aplicación del régimen fiscal especial, puesto que las mismas no son de importe significativo, por lo que cabría considerar que la operación proyectada no tendría como finalidad preponderante el aprovechamiento de las bases imponibles negativas pendientes de compensar. En conclusión, los motivos alegados se consideran económicamente válidos a los efectos previstos en el artículo 96.2 del TRLIS.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por el consultante, sin tener en cuenta otras circunstancias no mencionadas y que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podrían alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa, a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.