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Impuesto de sociedades - V1480-22 - 21/06/2022

Número de consulta: 
V1480-22
Español
DGT Organ: 
SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
Fecha salida: 
21/06/2022
Normativa: 
LIS Ley 27/2014 art. 76-1-a) y 89-2
Descripción de hechos: 

La entidad consultante, está actualmente participada por dos personas físicas, PF1 y PF2. Esta sociedad tiene como actividad principal la tenencia de participaciones en otras sociedades (actúa como sociedad Holding) respecto de la entidad X y la entidad X1. Además, es propietaria de un inmueble que está arrendado, y también tiene participación en otras empresas en las que ostenta una participación minoritaria. Además, presta servicios de gestión a las sociedades participadas.La sociedad X es una sociedad dedicada principalmente a la actividad inmobiliaria, arrendamiento de locales, naves industriales y viviendas y a la promoción y venta de los terrenos urbanizados que se le adjudicaron por su participación en una Junta de Compensación. Así mismo, tiene una segunda actividad que es la gestión, administración y comercialización de unas obras de arte.La entidad X1 tiene centrada toda su actividad en el sector inmobiliario y básicamente a la actividad de construcción, encargándose de la realización de los trabajos de reforma o rehabilitación de inmuebles, subcontratando todos los trabajos a diferentes industriales y llevando a cabo la coordinación de los mismos, y al igual que la entidad X realiza la promoción y venta de los terrenos urbanizados que se le adjudicaron por su participación en una Junta de Compensación.La actividad de estas sociedades se centra, fundamentalmente, en el sector inmobiliario.La estructura empresarial del grupo se configuró en un período de gran expansión inmobiliaria tanto en el ámbito de la promoción inmobiliaria de edificios como de solares y el resultado actual, después de una grave crisis que padeció el sector inmobiliario en España, son tres sociedades que tienen una distribución desordenada y muy poco eficiente del patrimonio inmobiliario, con préstamos cruzados entre ellas y reducción de la actividad empresarial.La entidad consultante, y las entidades X y X1 se han acogido para los ejercicios 2019, 2020 y 2021 al régimen de consolidación fiscal.Por otra parte, la entidad consultante tiene una participación minoritaria en otras entidades a través de las cuales participa en el desarrollo y puesta en marcha de determinados proyectos empresariales, con la intención de que se consoliden y puedan aportar rentabilidad y patrimonio a la sociedad matriz, así como participa en determinados proyectos inmobiliarios, pero una vez finalizadas y vendidas las promociones se espera disolver estas entidades.Se plantea la realización de una operación de reestructuración empresarial consistente en la fusión de las sociedades consultante, X y X1. Con la eliminación de la participación de las entidades X y X1 se eliminarían los créditos entre las sociedades y se incorporarían los activos de éstas en la contabilidad de la entidad consultante por su valor de mercado, originándose una reserva de fusión en la entidad consultante.Los motivos económicos que impulsan la realización de esta operación son reforzar la imagen patrimonial y financiera del grupo de cara a efectuar nuevas inversiones en caso de necesitar financiación ajena al unificar en una misma sociedad la totalidad de las inversiones inmobiliarias, simplificar y racionalizar la estructura societaria y la gestión del negocio, reducir duplicidades innecesarias de costes de gestión administrativa, mercantil y contable, optimizar los recursos financieros, planificar de forma adecuada y eficiente la estructura y funcionamiento de las sociedades y compensar los créditos entre las sociedades para reforzar la imagen patrimonial lo que permitiría aumentar la capacidad negociadora frente a terceros.

Cuestión planteada: 

Si la operación descrita puede acogerse al régimen fiscal previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades.

Contestación completa: 

Se plantea la realización de una operación de fusión que de los datos que se derivan de la consulta parece que consistiría en la absorción de las entidades X y X1 por parte de la entidad consultante.

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

El artículo 76.1. a) de la LIS establece que:

“1. Tendrá la consideración de fusión la operación por la cual:

a) Una o varias entidades transmiten en bloque a otra entidad ya existente, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, sus respectivos patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad”

En el ámbito mercantil, los artículos 22 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles establecen condiciones y requisitos para la realización de una operación de fusión.

Por tanto, si la operación proyectada se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009, y cumple además lo dispuesto en el artículo 76.1.a) de la LIS, dicha operación podría acogerse al régimen fiscal establecido en el Capítulo VII del Título VII de la mencionada Ley en las condiciones y requisitos exigidos en el mismo.

Adicionalmente, la aplicación del régimen especial en la operación de escisión total exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS según el cual:

“2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.

(…).”

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones. Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.

En el escrito de consulta se indica que la operación de fusión se realizaría con la finalidad de reforzar la imagen patrimonial y financiera del grupo de cara a efectuar nuevas inversiones en caso de necesitar financiación ajena al unificar en una misma sociedad la totalidad de las inversiones inmobiliarias, simplificar y racionalizar la estructura societaria y la gestión del negocio, reducir duplicidades innecesarias de costes de gestión administrativa, mercantil y contable, optimizar los recursos financieros, planificar de forma adecuada y eficiente la estructura y funcionamiento de las sociedades y compensar los créditos entre las sociedades para reforzar la imagen patrimonial lo que permitiría aumentar la capacidad negociadora frente a terceros.

Estos motivos podrían considerarse válidos a los efectos del artículo 89.2 de la LIS, anteriormente reproducido, si bien se trata de cuestiones de hecho.

La presente contestación se limita a la operación de fusión descrita y se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de los hechos y circunstancias previos, simultáneos y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.