La persona física consultante (en adelante PF1) es titular de una serie de participaciones en la entidad X1, representativas del 100% de su capital social. Dichas participaciones fueron adquiridas por compraventa en marzo de 2007.La entidad X1 se encuentra dedicada a la prestación de servicios de ingeniería. En concreto, ofrece a sus clientes, tanto en ámbito del broadcast (emisoras de radio, TV..) como institucional, soluciones para la integración de sus sistemas audiovisuales, prestando asimismo servicios de suministro de material e instalación, alquiler de equipos y mantenimiento. A tal efecto, la compañía consta de los correspondientes medios personales y materiales.Por otra parte, la persona física PF1 es titular del 100% de las acciones de la entidad X2. La entidad fue constituida con el objeto de desarrollar una actividad inmobiliaria, bien mediante la adquisición de inmuebles para su posterior reforma y venta, bien mediante la adquisición de inmuebles para su explotación en régimen de arrendamiento. Actualmente, los únicos activos de dicha entidad son un local y 3 pisos. La entidad X2 no tiene ninguna persona contratada para el desarrollo de su actividad inmobiliaria.A efectos de organizar su estructura patrimonial personal la persona física PF1 tiene la intención de aportar las participaciones ostentadas en las entidades X1 y X2 a una sociedad holding individual de nueva creación NEWCO.Los motivos económicos que impulsan la realización de esta operación de reestructuración son:-Ordenar la estructura personal del aportante de cara a estructurar racionalmente futuras inversiones.-Optimizar los recursos financieros generados por las compañías del Grupo empresarial, facilitando la posibilidad de acometer nuevas inversiones desde la sociedad Holding.-Optimizar los circuitos de liquidez entre ambas compañías. Así, los dividendos repartidos por la entidad X1 podrían ser destinados por la sociedad Holding a la capitalización de la entidad X2 para abordar nuevos proyectos inmobiliarios o a realizar nuevas inversiones empresariales o financieras.-Diversificar el riesgo empresarial, permitiendo invertir de una forma eficiente los capitales sobrantes de la actividad de ingeniería realizada en X1 en la actividad inmobiliaria de X2. Se permitiría, asimismo, aislar los activos afectos a la actividad inmobiliaria del riesgo inherente a la actividad de ingeniería, y viceversa.-Mejorar la percepción externa del Grupo, mejorando su posición en la búsqueda de financiación externa para acometer nuevos proyectos o inversiones.-Planificar el relevo generacional y simplificarlo en el futuro y solucionar los problemas de sucesión empresarial, evitando así que la entrada en el accionariado del grupo de próximas generaciones disemine el accionariado de las entidades operativas lo que dificultaría enormemente la gestión y toma de decisiones.
Si la operación descrita cumple los requisitos para poder acogerse al régimen fiscal previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades.
El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.
En este sentido, el artículo 76.5 de la LIS, establece que:
“(..)
5. Tendrá la consideración de canje de valores representativos del capital social la operación por la cual una entidad adquiere una participación en el capital social de otra que le permite obtener la mayoría de los derechos de voto en ella, o, si ya dispone de dicha mayoría, adquirir una mayor participación, mediante la atribución a los socios, a cambio de sus valores, de otros representativos del capital social de la primera entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.”
A su vez, el artículo 80.1 de la LIS condiciona la aplicación del régimen fiscal del canje de valores al cumplimiento de dos requisitos:
“1. No se integrarán en la base imponible de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, las rentas que se pongan de manifiesto con ocasión del canje de valores, siempre que cumplan los requisitos siguientes:
a) Que los socios que realicen el canje de valores residan en territorio español o en el de algún otro Estado miembro de la Unión Europea o en el de cualquier otro Estado siempre que, en este último caso, los valores recibidos sean representativos del capital social de una entidad residente en España.
Cuando el socio tenga la consideración de entidad en régimen de atribución de rentas, no se integrará en la base imponible de las personas o entidades que sean socios, herederos, comuneros o partícipes en dicho socio, la renta generada con ocasión del canje de valores, siempre que a la operación le sea aplicación el régimen fiscal establecido en el presente Capítulo o se realice al amparo de la Directiva 2009/133/CEE del Consejo de 19 de octubre relativa al régimen fiscal común aplicable a las fusiones, escisiones, escisiones parciales, aportaciones de activos y canje de valores realizados entre sociedades de diferentes Estados miembros y al traslado del domicilio social de una SE o una SCE de un Estado miembro a otro, y los valores recibidos por el socio conserven la misma valoración fiscal que tenían los canjeados.
b) Que la entidad que adquiera los valores sea residente en territorio español o esté comprendida en el ámbito de aplicación de la Directiva 2009/133/CEE.
2. Los valores recibidos por la entidad que realiza el canje de valores se valorarán, a efectos fiscales, por el valor fiscal que tenían en el patrimonio de los socios que efectúan la aportación, según las normas de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, manteniéndose, igualmente, la fecha de adquisición de los socios aportantes.
(..).
3. Los valores recibidos por los socios se valorarán, a efectos fiscales, por el valor fiscal de los entregados, determinado de acuerdo con las normas de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, según proceda. Esta valoración se aumentará o disminuirá en el importe de la compensación complementaria en dinero entregada o recibidas.”
A la vista de lo expuesto en el escrito de consulta, en la medida en que la entidad beneficiaria (la entidad Holding de nueva creación) adquiera participaciones en el capital social de otras (las entidades X1 y X2) que le permite obtener la mayoría de los derechos de voto de las mismas (en concreto, el 100%), y concurran el resto de las circunstancias del artículo 80 de la LIS, anteriormente citadas, se podrá aplicar a la operación planteada el régimen especial previsto en el Capítulo VII del Título VII de la LIS, en las condiciones y con los requisitos establecidos en dicha normativa.
Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS según el cual:
“2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.”
Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones.
Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.
En el escrito de consulta se indica que la operación realizada se realiza con la finalidad de:
-Ordenar la estructura personal del aportante de cara a estructurar racionalmente futuras inversiones.
-Optimizar los recursos financieros generados por las compañías del Grupo empresarial, facilitando la posibilidad de acometer nuevas inversiones desde la sociedad Holding.
-Optimizar los circuitos de liquidez entre ambas compañías. Así, los dividendos repartidos por la entidad X1 podrían ser destinados por la sociedad Holding a la capitalización de la entidad X2 para abordar nuevos proyectos inmobiliarios o a realizar nuevas inversiones empresariales o financieras.
-Diversificar el riesgo empresarial, permitiendo invertir de una forma eficiente los capitales sobrantes de la actividad de ingeniería realizada en X1 en la actividad inmobiliaria de X2. Se permitiría, asimismo, aislar los activos afectos a la actividad inmobiliaria del riesgo inherente a la actividad de ingeniería, y viceversa.
-Mejorar la percepción externa del Grupo, mejorando su posición en la búsqueda de financiación externa para acometer nuevos proyectos o inversiones.
-Planificar el relevo generacional y simplificarlo en el futuro y solucionar los problemas de sucesión empresarial, evitando así que la entrada en el accionariado del grupo de próximas generaciones disemine el accionariado de las entidades operativas lo que dificultaría enormemente la gestión y toma de decisiones.
Estos motivos podrían considerarse válidos a los efectos del artículo 89.2 de la LIS, si bien se trata de cuestiones de hecho.
La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada.
Lo que comunico a Vd. Con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.
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