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Impuesto de sociedades - V2044-19 - 07/08/2019

Número de consulta: 
V2044-19
Español
DGT Organ: 
SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
Fecha salida: 
07/08/2019
Normativa: 
Ley 27/2014 arts 76.1.a) y 89.2
Descripción de hechos: 

La entidad consultante, sociedad A, participada en un 100% de su capital social por la persona física, PF1, tiene como actividad principal el alquiler de bienes inmobiliarios por cuenta propia. La entidad cuenta con un empleado contratado a jornada completa para llevar a cabo la gestión de la actividad principal y posee en propiedad un edificio industrial destinado al arrendamiento, y otros activos inmobiliarios también objeto de arrendamiento. No tiene ni deducciones, ni bases imponibles negativas pendientes de aplicación.La sociedad B participada en un 85,39% de su capital social por la persona física, PF1, tiene como actividad principal el alquiler de bienes inmobiliarios por cuenta propia. La entidad cuenta con un empleado contratado a jornada completa para llevar a cabo la gestión de la actividad principal, si bien ha llegado a la edad de jubilación. Todos los inmuebles que arrienda son de su propiedad. No tiene ni deducciones, ni bases imponibles negativas pendientes de aplicación.La consultante pretende llevar a cabo una operación de reestructuración consistente en la fusión por absorción de la sociedad B a favor de la sociedad A que recibirá la totalidad del patrimonio de la absorbida mediante la sucesión a titulo universal en todos los derechos y obligaciones que lo integren a través de una ampliación de capital.Los motivos económicos que impulsan la realización de estas operaciones son los siguientes:- La fusión contribuirá al desarrollo de la sociedad absorbente, optimizando al máximo su potencial, y reforzando su situación patrimonial ante acreedores y entidades financieras mediante la incorporación del patrimonio de la sociedad absorbida, produciéndose un importante incremento de fondos propios y garantías por parte de la absorbente.- La simplificación de la estructura laboral de ambas entidades, motivada no solo por razones de racionalidad económica, sino también por jubilación de la única empleada de la sociedad absorbida.- La optimización de la operativa de ambas entidades desde un punto de vista económico, reduciéndose los costes derivados del cumplimiento de las obligaciones mercantiles, tributarias y contables inherentes a la propia existencia y funcionamiento de la absorbida. Asimismo, pretende facilitar la toma de decisiones en el marco de una estrategia común con la finalidad de conseguir una gestión más eficiente de los activos.- La consecución de ahorro y de economías de escala a nivel societario mediante la aplicación de estas modificaciones.- La integración de dos sociedades dedicadas a la misma actividad económica, sin tener la consideración de entidades patrimoniales.

Cuestión planteada: 

Si la operación descrita puede acogerse al régimen fiscal previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades y si existen motivos económicos válidos.

Contestación completa: 

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

El artículo 76.1 de la LIS establece que:

“1. Tendrán la consideración de fusión la operación por la cual:

a) Una o varias entidades transmiten en bloque a otra entidad ya existente, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, sus respectivos patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.

(…).”

En el ámbito mercantil, los artículos 22 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen condiciones y requisitos para la realización de una operación de fusión.

En el escrito de la consulta se manifiesta que la entidades A y B pretenden fusionarse a través de una fusión por absorción, por tanto si la operación proyectada se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009, de 3 de abril, y cumple, además, lo dispuesto en el artículo 76.1 de la LIS, dicha operación podría acogerse al régimen fiscal establecido en el capítulo VII del título VII de la LIS en las condiciones y requisitos exigidos en el mismo.

Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS según el cual:

“2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.

(…)”.

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones.

Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.

En el escrito de consulta se indica que la operación se realiza para conseguir los siguientes objetivos:

- La fusión contribuirá al desarrollo de la sociedad absorbente, optimizando al máximo su potencial, y reforzando su situación patrimonial ante acreedores y entidades financieras mediante la incorporación del patrimonio de la sociedad absorbida, produciéndose un importante incremento de fondos propios y garantías por parte de la absorbente.

- La simplificación de la estructura laboral de ambas entidades, motivada no solo por razones de racionalidad económica, sino también por jubilación de la única empleada de la sociedad absorbida.

- La optimización de la operativa de ambas entidades desde un punto de vista económico, reduciéndose los costes derivados del cumplimiento de las obligaciones mercantiles, tributarias y contables inherentes a la propia existencia y funcionamiento de la absorbida. Asimismo, pretende facilitar la toma de decisiones en el marco de una estrategia común con la finalidad de conseguir una gestión más eficiente de los activos.

- La consecución de ahorro y de economías de escala a nivel societario mediante la aplicación de estas modificaciones.

- La integración de dos sociedades dedicadas a la misma actividad económica, sin tener la consideración de entidades patrimoniales.

Estos motivos podrían considerarse válidos a efectos del artículo 89.2 de la LIS, si bien se trata de cuestiones de hecho.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por el consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podrían alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de las circunstancias previas, simultáneas y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.