• English
  • Español

Impuesto de sociedades - V2071-19 - 08/08/2019

Número de consulta: 
V2071-19
Español
DGT Organ: 
SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
Fecha salida: 
08/08/2019
Normativa: 
Ley 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades, arts: 87, 89.2
Descripción de hechos: 

La sociedad A tiene por objeto social la promoción de edificios para su venta o alquiler, así como cualquier otro tipo de actividades inmobiliarias, así como promover, gestionar y administrar inversiones en bienes muebles e inmuebles. En la actualidad tiene como actividad principal la gestión y dirección de participaciones en otras empresas, así como la prestación de servicios de apoyo a la gestión a las mismas, disponiendo para ello de más de catorce trabajadores.La mayor parte de su activo se corresponde con inversiones de participación mayoritaria o significativa en diferentes empresas.La sociedad B tiene por actividad principal el arrendamiento de inmuebles. Para el desarrollo y gestión de la misma, dispone de cinco trabajadores, y es titular de un local desde donde se gestiona la actividad, así como de los elementos materiales necesarios. La mayor parte de su activo se corresponde con inversiones inmobiliarias.La persona física C es titular de un 39,604% de A, perteneciendo el resto del capital a sus seis hijos a partes iguales. Asimismo, C participa en la sociedad B en un 45,22%, perteneciendo el resto a su hermana (un 40%) y sus hijos (a partes iguales).Todas las part6icipaciones enunciadas se poseen por sus titulares con una antigüedad superior al año.Con el fin de obtener recursos para el desarrollo de unos proyectos de energías renovables encomendados a las filiales de A, la persona física C ha constituido a la entidad X, de la que es socio único y a la que se piensa dotar de recursos dinerarios del patrimonio personal de C y a la que se le aportarán las participaciones en A y B.La operación proyectada pretende:.- Facilitar la realización de nuevas inversiones en el sector de las energías renovables, sin que dicha decisión pueda dar lugar a diferencias de criterios entre los socios actuales de las sociedades aportadas en cuanto al destino de los recursos ya sea a las nuevas inversiones, a otro tipo de inversiones empresariales o al patrimonio particular de los socios..- La estructura societaria pretendida provocaría que X pudiera ser dirigida de forma diferencia de las sociedades A y B, lo que le permitiría gestionar sus propias inversiones, centralizando así la planificación y la toma de decisiones sobre las mismas..- Se podrían canalizar a través de X recursos financieros provenientes tanto del patrimonio personal de C como de A (y sus filiales) y B, lo que supondría una mayor facilidad para reinvertir dichos recursos en otras inversiones empresariales en el sector de las energías renovables..- La nueva estructura permitiría la optimización de los circuitos de liquidez entre las distintas sociedades de forma que los dividendos repartidos desde las distintas filiales puedan ser destinados a realizar las nuevas inversiones empresariales en proyectos de energía renovable..- La operación redundaría en la mejora de la gestión de las inversiones familiares pues permitiría que pudiera destinar sus recursos a las nuevas inversiones en energías renovables, sin que ello pudiera perjudicar los intereses de A y B o los socios de cualquiera de ellas que, sin perjuicio de que se realizasen igualmente inversiones en el sector de las energías renovables, podrían seguir destinando la mayoría de sus recursos a otro tipo de actividades..- Por último, con la aportación de A y B a X se conseguiría simplificar el relevo generacional futuro dado que todas las participaciones de C se concentrarían en la nueva sociedad, debiendo transmitirse únicamente a los sucesores dichas participaciones.

Cuestión planteada: 

Si la operación descrita puede acogerse al régimen fiscal previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades y si existen motivos económicos válidos.

Contestación completa: 

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

El artículo 87 de la LIS establece que:

“1. El régimen previsto en el presente capítulo se aplicará, a opción del contribuyente de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, a las aportaciones no dinerarias en las que concurran los siguientes requisitos:

a) Que la entidad que recibe la aportación sea residente en territorio español o realice actividades en este por medio de un establecimiento permanente al que se afecten los bienes aportados.

b) Que una vez realizada la aportación, el contribuyente aportante de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, participe en los fondos propios de la entidad que recibe la aportación en, al menos, el 5 por ciento.

c) Que, en el caso de aportación de acciones o participaciones sociales por contribuyentes del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes sin establecimiento permanente en territorio español, se tendrán que cumplir además de los requisitos señalados en las letras a) y b), los siguientes:

1.º Que a la entidad de cuyo capital social sean representativos no le sean de aplicación el régimen especial de agrupaciones de interés económico, españolas o europeas, y de uniones temporales de empresas, previstos en esta Ley, ni tenga como actividad principal la gestión de un patrimonio mobiliario o inmobiliario en los términos previstos en el artículo 4.ocho.dos de la Ley 19/1991, de 6 de junio, del Impuesto sobre el Patrimonio.

2.º Que representen una participación de, al menos, un 5 por ciento de los fondos propios de la entidad.

3.º Que se posean de manera ininterrumpida por el aportante durante el año anterior a la fecha del documento público en que se formalice la aportación.

(...)”

Así, en el caso de aportación de acciones o participaciones sociales por contribuyentes del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas se exige que las mismas representen, al menos, el 5 por 100 de los fondos propios de una entidad a la que no resulte de aplicación el régimen de agrupaciones de interés económico, ni el de uniones temporales de empresa, ni tenga por objeto la gestión de un patrimonio mobiliario o inmobiliario en los términos establecidos en el artículo 4.ocho.dos de la Ley 19/1991, así como que tales acciones o participaciones hayan sido poseídas por el aportante ininterrumpidamente durante el año anterior a la fecha de la aportación.

Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige igualmente que, una vez realizada la aportación, la persona física aportante participe en los fondos propios de la entidad que la recibe en, al menos, un 5 por 100, siempre que esta última sea residente en territorio español o realice en el mismo actividades por medio de un establecimiento permanente.

De acuerdo con los hechos manifestados en el escrito de consulta, en la medida en que la persona física consultante aporte a la sociedad X, residente en España una participación superior al 5% del capital de las entidades A y B (en concreto el 39,6% y el 45,22%) y se cumplan los requisitos anteriormente señalados, a la operación de aportación no dineraria planteada le será de aplicación el régimen fiscal especial previsto en el Capítulo VII del Título VII de la LIS.

Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo establecido en el artículo 89.2 de la LIS, según el cual:

“2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.”

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, y justifica que a estas operaciones les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en la toma de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones.

Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.

En el escrito de consulta se indica que la operación se realiza con la finalidad de:

.- Facilitar la realización de nuevas inversiones en el sector de las energías renovables, sin que dicha decisión pueda dar lugar a diferencias de criterios entre los socios actuales de las sociedades aportadas en cuanto al destino de los recursos ya sea a las nuevas inversiones, a otro tipo de inversiones empresariales o al patrimonio particular de los socios.

.- La estructura societaria pretendida provocaría que X pudiera ser dirigida de forma diferencia de las sociedades A y B, lo que le permitiría gestionar sus propias inversiones, centralizando así la planificación y la toma de decisiones sobre las mismas.

.- Se podrían canalizar a través de X recursos financieros provenientes tanto del patrimonio personal de C como de A (y sus filiales) y B, lo que supondría una mayor facilidad para reinvertir dichos recursos en otras inversiones empresariales en el sector de las energías renovables.

.- La nueva estructura permitiría la optimización de los circuitos de liquidez entre las distintas sociedades de forma que los dividendos repartidos desde las distintas filiales puedan ser destinados a realizar las nuevas inversiones empresariales en proyectos de energía renovable.

.- La operación redundaría en la mejora de la gestión de las inversiones familiares pues permitiría que pudiera destinar sus recursos a las nuevas inversiones en energías renovables, sin que ello pudiera perjudicar los intereses de A y B o los socios de cualquiera de ellas que, sin perjuicio d que se realizasen igualmente inversiones en el sector de las energías renovables, podrían seguir destinando la mayoría de sus recursos a otro tipo de actividades.

.- Por último, con la aportación de A y B a X se conseguiría simplificar el relevo generacional futuro dado que todas las participaciones de C se concentrarían en la nueva sociedad, debiendo transmitirse únicamente a los sucesores dichas participaciones.

Estos motivos podrían considerarse válidos a los efectos del artículo 89.2, anteriormente reproducido, si bien se trata de cuestiones de hecho.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de los hechos y circunstancias previos, simultáneos y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.