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Impuesto de sociedades - V2719-19 - 04/10/2019

Número de consulta: 
V2719-19
Español
DGT Organ: 
SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
Fecha salida: 
04/10/2019
Normativa: 
LIS Ley 27/2014 art. 76 y 89
Descripción de hechos: 

Las entidades industriales del sector de la alimentación, C y D, participadas en su 100% por A, poseen dentro de sus activos distintos inmuebles de su propiedad afectos a su actividad dentro del sector de la alimentación.A efectos de posibilitar al máximo futuras ampliaciones de capital, se estudia la posibilidad de que los inmuebles mencionados en el párrafo anterior, pasen a ser propiedad de la sociedad B, en cumplimiento a su vez de la estructura patrimonial y societaria del grupo y facilitando con ello la entrada de nuevos socios en las empresas industriales.Se contempla la posibilidad de realizar una escisión total de las sociedades C y D, mediante la cual todos los activos y pasivos se atribuirán a las entidades beneficiarias de la escisión de la siguiente manera:1. Los activos y pasivos afectos a la actividad industrial de cada sociedad se atribuirán a dos nuevas sociedades (una nueva sociedad para la actividad industrial de C y otra nueva sociedad para la actividad industrial de D) que explotarán dichos negocios.2. Los inmuebles junto con los activos y pasivos vinculados con los mismos de cada sociedad se atribuyen a la entidad ya existente B cuyos socios y porcentajes de participación son los mismos.Con dicha operación, se obtendría una mayor facilidad para la captación de nuevos inversores por cuanto se rebajaría sensiblemente el precio de la participación, se mejoraría el ratio de endeudamiento de las sociedades industriales, se conseguiría a la vez una separación de los riesgos industriales con los del sector inmobiliario, dotando a la sociedad B de una mejor estructura financiera para apalancar bancariamente nuevas inversiones inmobiliarias, así como la posibilidad de la entrada de nuevos socios en dicho sector inmobiliario.

Cuestión planteada: 

Si la presente operación de escisión total expuesta y los motivos económicos que la inducen, se pueden considerar como fiscalmente válidos a efectos de acoger la misma al Régimen Especial previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades.

Contestación completa: 

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea

Al respecto, el artículo 76.2.1ºa) de la LIS define la escisión total como aquella operación por la cual “una entidad divide en dos o más partes la totalidad de su patrimonio social y los transmite en bloque a dos o más entidades ya existentes o nuevas, como consecuencia de su disolución sin liquidación, mediante la atribución a sus socios, con arreglo a una norma proporcional, de valores representativos del capital social de las entidades adquirentes de la aportación y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.”

En el ámbito mercantil, el artículo 68 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen, desde un punto de vista mercantil, el concepto y los requisitos de las operaciones de escisión. Concretamente, el artículo 69 de la citada Ley, define el concepto de escisión total de la siguiente forma: “Se entiende por escisión total la extinción de una sociedad, con división de todo su patrimonio en dos o más partes, cada una de las cuales se transmite en bloque por sucesión universal a una sociedad de nueva creación o es absorbida por una sociedad ya existente, recibiendo los socios un número de acciones, participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva participación en la sociedad que se escinde.”

En consecuencia, si el supuesto de hecho al que se refiere la consulta se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009 anteriormente mencionado, cumpliría, en principio, las condiciones establecidas en la Ley del Impuesto sobre Sociedades para ser considerada como una operación de escisión total a que se refiere el artículo 76.2.1ºa) de la LIS.

No obstante, el artículo 76.2.2º de la LIS, señala que “en los casos en que existan dos o más entidades adquirentes, la atribución a los socios de la entidad que se escinde de valores representativos del capital de alguna de las entidades adquirentes en proporción distinta a la que tenían en la que se escinde requerirá que los patrimonios adquiridos por aquellas constituyan ramas de actividad.”

En este caso, en la medida en que el socio de las entidades escindidas reciba participaciones en cada una de las entidades beneficiarias de la escisión de manera proporcional a su participación en aquéllas, la aplicación del régimen fiscal especial no requiere que los patrimonios escindidos constituyan ramas de actividad. Por tanto, al cumplirse los requisitos establecidos en el artículo 76.2.1ºa) de la LIS, la operación descrita podría, en principio, acogerse al régimen fiscal especial del Capítulo VII del Título VII del mismo texto legal.

Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS según el cual:

“2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.”

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones.

Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.

En el escrito de consulta se indica que la operación planteada se realiza con la finalidad de:

- obtener mayor facilidad para la captación de nuevos inversores por cuanto se rebajaría sensiblemente el precio de la participación,

- mejorar el ratio de endeudamiento de las sociedades industriales,

- conseguir a la vez una separación de los riesgos industriales con los del sector inmobiliario, dotando a la sociedad B de una mejor estructura financiera para apalancar bancariamente nuevas inversiones inmobiliarias, así como la posibilidad de la entrada de nuevos socios en dicho sector inmobiliario.

Estos motivos podrían considerarse válidos a los efectos del artículo 89.2 de la LIS, anteriormente transcrito, si bien se trata de cuestiones de hecho.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de los hechos y circunstancias previos, simultáneos y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.