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Impuesto de sociedades - V3023-19 - 28/10/2019

Número de consulta: 
V3023-19
Español
DGT Organ: 
SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas
Fecha salida: 
28/10/2019
Normativa: 
Ley 27/2014 arts 76-1-a y 89-2
Descripción de hechos: 

La entidad consultante, sociedad A, se dedica a la actividad de fabricación, comercialización y reparación de cualquier tipo de maquinaria, así como de sus partes y piezas, y fundamentalmente de utensilios y herramientas. Para el desarrollo de la actividad cuenta con la estructura de medios materiales y humanos adecuada. La compañía se encuentra participada al 100% por la familia de la administradora, concretamente por su madre, su hermano y por ella.La sociedad B se dedica prácticamente a las mismas actividades que la sociedad A y también está participada por la administradora de la sociedad A y por su madre. Tanto en la sociedad A y en la sociedad B la madre es la principal accionista.Se plantea la posibilidad de llevar a cabo una fusión por absorción de la sociedad A sobre la sociedad B. Para facilitar la operación ambas sociedades pueden transformarse previamente a sociedades de responsabilidad limitada y de esta manera conseguir reducir los costes de dicha operación. La sociedad A efectuaría una ampliación de capital con la que compensaría a los socios de la sociedad B entregándoles a cambio de sus acciones de esta última, las acciones resultantes de la ampliación, de manera que su patrimonio no se viera alterado en cuanto a su valoración. Como consecuencia la sociedad B se extinguiría.Los motivos económicos que impulsan la realización de estas operaciones son los siguientes:- Un considerable ahorro en costes de gestión y, a su vez, que dicha gestión resulte más ordenada y eficaz. Entre los principales costes de gestión que ahora se duplican encontramos las cuotas de asesoramiento externo. Y, sobre todo, el control de la gestión del día a día de la empresa se simplificaría, al tener que atender a una sola empresa.- También se permitiría concentrar la financiación de la entidad resultante, de tal manera que se establece una estructura más razonable de financiación, con mejores condiciones económicas, mejorando los tipos de interés aplicable a la financiación y se optimiza financiera y económicamente el uso de la tesorería.- Mejorar la imagen frente a terceros del negocio, al obtener una cifra conjunta de ambas entidades en una sola de ellas y presentarse como una sociedad de mayor envergadura.

Cuestión planteada: 

Si la operación descrita puede acogerse al régimen fiscal previsto en el Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades y si existen motivos económicos válidos.

Contestación completa: 

El Capítulo VII del Título VII de la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del Impuesto sobre Sociedades (en adelante, LIS), regula el régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

El artículo 76.1.a) de la LIS establece que:

“1. Tendrá la consideración de fusión la operación por la cual:

a) Una o varias entidades transmiten en bloque a otra entidad ya existente, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, sus respectivos patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.”

En el ámbito mercantil, el artículo 22 y siguientes de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, establecen el concepto y requisitos de las operaciones de fusión.

En el caso descrito en el escrito de consulta se plantea una operación de fusión por absorción siendo la sociedad A la absorbente y la sociedad B la sociedad absorbida. Por tanto, si la operación proyectada se realiza en el ámbito mercantil al amparo de lo dispuesto en la Ley 3/2009, y cumple además lo dispuesto en el artículo 76.1 de la LIS, dicha operación podría acogerse al régimen fiscal establecido en el Capítulo VII del Título VII de la LIS en las condiciones y requisitos exigidos en el mismo.

Adicionalmente, la aplicación del régimen especial exige analizar lo dispuesto en el artículo 89.2 de la LIS según el cual:

“2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.”

Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen establecido para esas mismas operaciones en el artículo 17 de la LIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones.

Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferente, no es de aplicación el régimen especial.

En el escrito de consulta se indica que la operación se realiza para conseguir los siguientes objetivos:

- Un considerable ahorro en costes de gestión y, a su vez, que dicha gestión resulte más ordenada y eficaz. Entre los principales costes de gestión que ahora se duplican encontramos las cuotas de asesoramiento externo. Y, sobre todo, el control de la gestión del día a día de la empresa se simplificaría, al tener que atender a una sola empresa.

- También se permitiría concentrar la financiación de la entidad resultante, de tal manera que se establece una estructura más razonable de financiación, con mejores condiciones económicas, mejorando los tipos de interés aplicable a la financiación y se optimiza financiera y económicamente el uso de la tesorería.

- Mejorar la imagen frente a terceros del negocio, al obtener una cifra conjunta de ambas entidades en una sola de ellas y presentarse como una sociedad de mayor envergadura.

Estos motivos podrían considerarse válidos a los efectos del artículo 89.2 de la LIS, anteriormente reproducido, si bien se trata de cuestiones de hecho.

La presente contestación se realiza conforme a la información proporcionada por la consultante, sin tener en cuenta otros hechos y circunstancias no mencionados, que pudieran tener relevancia en la determinación del propósito principal de la operación proyectada, de tal modo que podría alterar el juicio de la misma, lo que podrá ser objeto de comprobación administrativa a la vista de la totalidad de los hechos y circunstancias previos, simultáneos y posteriores concurrentes en la operación realizada.

Lo que comunico a Vd. Con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.